對(duì)賭協(xié)議要求多，模式選擇很重要
發(fā)布時(shí)間：
2022-05-31

作為一種常見的投資工具手段，“對(duì)賭協(xié)議”目前被廣泛運(yùn)用，其模式主要與目標(biāo)公司股東的“對(duì)賭”及與目標(biāo)公司的對(duì)賭兩種。對(duì)賭協(xié)議本質(zhì)為一種合同，故在簽訂對(duì)賭協(xié)議時(shí)應(yīng)當(dāng)注意符合《合同法》的規(guī)定，但是由于涉及公司，也不得違反《公司法》的強(qiáng)制性規(guī)定。在實(shí)踐中，若對(duì)賭協(xié)議訂立的不規(guī)范，很有可能被認(rèn)定無效，例如浩云律所公司法務(wù)顧問律師代理的一起案件。

投資公司與藥業(yè)公司簽訂《投資合同及補(bǔ)充協(xié)議》,約定由投資公司出資1080萬元，成為乙方的股東。其中“回購(gòu)”條款約定，若藥業(yè)公司3年內(nèi)未能進(jìn)行合格IPO，投資公司有權(quán)要求進(jìn)行交易回購(gòu)并補(bǔ)償投資額每年20%的收益率，且公司股東有義務(wù)回購(gòu)?fù)顿Y公司所持有的全部股權(quán)。后投資公司與藥業(yè)公司股東王、李簽訂《回購(gòu)條款補(bǔ)充協(xié)議》，約定若三年內(nèi)藥業(yè)公司不能實(shí)現(xiàn)IPO，則王、李應(yīng)向投資公司支付投資損失并回購(gòu)股權(quán)，損失按照年化20%的收益計(jì)算。三年后藥業(yè)公司未能實(shí)現(xiàn)IPO，投資公司向藥業(yè)公司及股東王、李主張權(quán)利。

一、藥業(yè)公司是否應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償投資公司投資額每年20%的收益率

《公司法》第20條第1款：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益”。

《合同法》第52條第1款第5項(xiàng)：“違法法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同無效”。

《投資合同及補(bǔ)充協(xié)議》系藥業(yè)公司與投資公司簽訂，約定由藥業(yè)公司回購(gòu)?fù)顿Y公司股權(quán)，并補(bǔ)償投資額每年20%的收益率。該約定使得投資公司的投資可以取得相對(duì)固定的收益，該收益脫離了藥業(yè)公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，實(shí)質(zhì)上損害了藥業(yè)公司及公司債權(quán)人利益，違反了《公司法》第20條第1款的規(guī)定，構(gòu)成了股東濫用股東權(quán)利，損害了藥業(yè)公司及藥業(yè)公司債權(quán)人利益。依照《合同法》第52條第1款第5項(xiàng)之規(guī)定，《投資合同及補(bǔ)充協(xié)議》中第3條“回購(gòu)”條款的約定應(yīng)認(rèn)定為無效。因此，藥業(yè)公司無須按照《投資合同及補(bǔ)充協(xié)議》約定補(bǔ)償投資額每年20%的收益率。

對(duì)賭協(xié)議要求多，模式選擇很重要


二、股東王、李二人是否應(yīng)當(dāng)按照年化20%的收益賠償投資公司的損失？

首先，股東王、李二人與投資公司簽訂的《回購(gòu)條款補(bǔ)充協(xié)議》是合同當(dāng)事人真實(shí)意思表示，該協(xié)議清晰而明確，系保護(hù)投資人利益的條款，屬于締約過程中當(dāng)事人對(duì)投資合作商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的安排，且該約定并不損害藥業(yè)公司及公司債權(quán)人的利益，亦不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，因此該協(xié)議依法有效。

其次，協(xié)議約定回購(gòu)及賠償損失的條件“公司三年內(nèi)不能實(shí)現(xiàn)IPO”已經(jīng)成就，投資公司有權(quán)依照協(xié)議要求股東王、李二人履行協(xié)議約定的義務(wù)。

因此，按照協(xié)議約定，股東王、李二人需要支付購(gòu)回款1728萬元（購(gòu)回款=投資款＋固定收益；投資款為1080萬元，固定收益為1080萬元×20%×3年=648萬元）

從上述案例可以看出，投資者選擇投資模式時(shí)，應(yīng)盡量選擇與目標(biāo)公司股東進(jìn)行“對(duì)賭”，即約定在目標(biāo)公司未完成約定事項(xiàng)時(shí)，由該股東承擔(dān)賠償責(zé)任。若選擇與目標(biāo)公司“對(duì)賭”，往往容易出現(xiàn)違反《公司法》的一些規(guī)定，比如股東濫用公司法人獨(dú)立地位、公司對(duì)股東提供擔(dān)保是否經(jīng)過股東會(huì)決議的事項(xiàng)作出合理的審慎注意和形式審查義務(wù)等等問題。